Статья 128 ТК РФ. Отпуск без сохранения заработной платы

Полный текст ст. 128 ТК РФ с комментариями. Новая действующая редакция с дополнениями на 2021 год. Консультации юристов по статье 128 ТК РФ.

По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем.
Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы:
участникам Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году;
работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году;
родителям и женам (мужьям) военнослужащих, сотрудников органов внутренних дел, федеральной противопожарной службы, органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, таможенных органов, сотрудников учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы (службы), либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы (службы), - до 14 календарных дней в году;
работающим инвалидам - до 60 календарных дней в году;
работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников - до пяти календарных дней;
в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами либо коллективным договором.

Комментарий к статье 128 ТК РФ

Отпуск без сохранения заработной платы предоставляется только в связи с волеизъявлением работника и по его просьбе. Работодатель не вправе по собственной инициативе направлять в такой отпуск работников в период простоя. Вынужденные отпуска без сохранения заработной платы (время простоя по вине работодателя) оплачиваются в размере не менее двух третей средней заработной платы работника (ст. 157 ТК РФ и комментарий к ней).

Следует выделить два вида отпусков без сохранения заработной платы:
- отпуска, предоставление которых является правом работодателя при наличии у работника уважительных причин. К числу уважительных причин можно отнести, например, пожар или стихийное бедствие, от которых пострадали работник или его близкие родственники;
- отпуска, предоставление которых является обязанностью работодателя.

В ч.2 комментируемой статьи названы категории работников, по письменному заявлению которых работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы. В ТК РФ и других федеральных законах предусмотрены и другие случаи обязательного предоставления работодателем дополнительного отпуска.

Так, работодатель обязан предоставить отпуска без сохранения заработной платы:
- женщинам по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет. При этом предусматривается выплата пособия по государственному социальному страхованию. Такой отпуск может быть использован и другим близким родственником ребенка (отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником) или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком, причем часть отпуска может быть использована одним родственником, а часть - другим (см. ст. 263 ТК РФ и комментарий к ней);
- работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, - на время проезда к месту использования отпуска и обратно (см. ст. 322 ТК РФ);
- лицу, работающему по совместительству, если по совмещаемой работе продолжительность отпуска меньше, чем по основному месту работы. В этом случае работодатель должен предоставить совместителю по его просьбе отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности (см. ст. 286 ТК РФ);
- отдельным категориям работников, совмещающих работу с обучением, в частности: работникам, допущенным к вступительным испытаниям, - 15 календарных дней; работникам - слушателям подготовительных отделений образовательных организаций высшего образования для прохождения итоговой аттестации - 15 календарных дней; работникам, обучающимся по имеющим государственную аккредитацию программам бакалавриата, программам специалитета или программам магистратуры по очной форме обучения, совмещающим получение образования с работой, для прохождения промежуточной аттестации - 15 календарных дней в учебном году, для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов - четыре месяца, для сдачи итоговых государственных экзаменов - один месяц (см. ст. 174 ТК РФ);
- работникам - Героям Советского Союза, Героям Российской Федерации, полным кавалерам ордена Славы продолжительностью до 3 недель в году в удобное время года (см. ст. 8 Закона РФ от 15 января 1993 года N 4301-1 "О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы");
- работникам - Героям Социалистического Труда, Героям Труда Российской Федерации и полным кавалерам ордена Трудовой Славы продолжительностью до 3 недель в году в удобное время года (см. ст. 6 Федерального закона от 9 января 1997 года N 5-ФЗ "О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы");
- инвалидам войны, участникам Великой Отечественной войны, ветеранам боевых действий на территориях других государств, в том числе инвалидам, лицам, награжденным знаком "Житель блокадного Ленинграда", ветеранам труда и некоторым иным категориям работников - продолжительностью от 2 недель до 1 месяца в году (ст. ст. 14-20 ФЗ "О ветеранах").

Отпуск без сохранения заработной платы может быть присоединен к очередному ежегодному отпуску.

В трудовой стаж сотрудника, который дает право на получение ежегодного оплачиваемого отпуска, включают время отпуска без сохранения зарплаты, но не более 14 календарных дней в рабочем году (ст. 121 ТК РФ с комментариями).

Сотрудник, который получил отпуск без сохранения заработной платы, может в любое время прервать его и выйти на работу.

Другой комментарий к ст. 128 ТК РФ

1. Отпуск без сохранения заработной платы, хотя и регулируется главой ТК, относящейся к отпускам, не может рассматриваться как разновидность ежегодного оплачиваемого отпуска, основного или дополнительного. С ежегодным отпуском его объединяет лишь то обстоятельство, что за работником сохраняется место работы (должность). Но в отличие от ежегодного отпуска отпуск без сохранения заработной платы предоставляется без учета трудового стажа и не оплачивается. Его нужно рассматривать как особую форму социальных гарантий для работников.

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает категории работников, требование которых о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы определенной продолжительности обязательно для работодателя. Определены семейные обстоятельства, при которых право на отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью до пяти календарных дней получает любой работник.

К другим предусмотренным ТК или иными федеральными законами случаям, когда работодатель обязан по заявлению работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы, относятся случаи предоставления такого отпуска:

ветеранам боевых действий и военнослужащим, награжденным орденами или медалями СССР за службу в указанный период, и другим лицам, указанным в ст. ст. 16 - 19 Федерального закона от 12 января 1995 г. N 5-ФЗ "О ветеранах", - на срок до 35 календарных дней в году;

работникам - Героям Советского Союза, Героям Российской Федерации, полным кавалерам ордена Славы, Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы - на срок до трех недель в году в удобное для них время (ст. 8 Закона РФ от 15 января 1993 г. N 4301-1 "О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы"; ст. 6 Федерального закона от 9 января 1997 г. N 5-ФЗ "О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы");

работникам, допущенным к вступительным испытаниям в образовательные организации высшего профессионального образования и в имеющие государственную аккредитацию образовательные организации среднего профессионального образования, - на срок соответственно 15 и 10 календарных дней;

работникам - слушателям подготовительных отделений образовательных организаций высшего профессионального образования для сдачи выпускных экзаменов - на срок 15 календарных дней;

работникам, обучающимся в имеющих государственную аккредитацию образовательных организациях высшего или среднего профессионального образования по очной форме обучения, для прохождения промежуточной аттестации - соответственно 15 и 10 календарных дней в учебном году; для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов - соответственно четыре месяца и два месяца; для сдачи итоговых экзаменов - один месяц (см. ст. ст. 173, 174 ТК и комментарий к ним);

работникам, работающим по совместительству, - если продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска на работе по совместительству меньше, чем по основному месту работы (см. ст. 286 ТК и комментарий к ней);

супругам военнослужащих. Эта категория работников имеет право на получение очередного отпуска одновременно с военнослужащими, причем продолжительность отпусков супругов военнослужащих может быть по их желанию уравнена с продолжительностью отпуска военнослужащих путем предоставления им отпуска без сохранения заработной платы (п. 11 ст. 11 Федерального закона от 27 мая 1998 г. N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих");

народным дружинникам и внештатным сотрудникам полиции. Им по месту работы предоставляется дополнительный отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью до 10 календарных дней (п. 3 ст. 26 Федерального закона от 2 апреля 2014 г. N 44-ФЗ "Об участии граждан в охране общественного порядка").

3. Работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, при полном или частичном соединении ежегодных оплачиваемых отпусков не более чем за два года должен быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы на время, необходимое для проезда к месту использования отпуска и обратно. Общая продолжительность предоставляемого отпуска не должна превышать шести месяцев.

4. Основания для обязательного предоставления отпуска без сохранения заработной платы могут устанавливаться и коллективными договорами. В частности, работнику, имеющему двух или более детей в возрасте до 14 лет; работнику, имеющему ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет; одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до 14 лет; отцу, воспитывающему ребенка в возрасте до 14 лет без матери, коллективным договором могут устанавливаться ежегодные дополнительные отпуска без сохранения заработной платы в удобное для них время продолжительностью до 14 календарных дней. Указанный отпуск по заявлению работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован отдельно полностью либо по частям. Перенесение этого отпуска на следующий рабочий год не допускается (см. ст. 263 ТК и комментарий к ней).

5. Определяя случаи, когда работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы, федеральные законы и коллективные договоры, как правило, устанавливают максимальную продолжительность такого отпуска. Конкретная продолжительность отпуска может быть и менее этих пределов и определяется самим работником в его письменном заявлении.

Если работник обращается с заявлением о предоставлении отпуска большей продолжительности, чем установлено законом (коллективным договором), такое увеличение отпуска может иметь место по соглашению сторон.

6. Работник, получивший отпуск без сохранения заработной платы, вправе отказаться от его использования и вернуться к исполнению трудовых обязанностей, поставив об этом в известность работодателя.

7. В случаях, не указанных в ч. 2 комментируемой статьи, других федеральных законах или коллективном договоре, заявление работника о предоставлении ему отпуска без сохранения заработной платы необязательно для работодателя, который вправе удовлетворить просьбу работника или отказать в ее удовлетворении. В случае удовлетворения просьбы работника продолжительность отпуска определяется по соглашению сторон. Отпуск без сохранения заработной платы может быть предоставлен на любое время.

8. О правилах включения времени отпусков без сохранения заработной платы в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, см. ч. 2 ст. 121 ТК и комментарий к ней.