Статья 121 ТК РФ. Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодные оплачиваемые отпуска

Полный текст ст. 121 ТК РФ с комментариями. Новая действующая редакция с дополнениями на 2021 год. Консультации юристов по статье 121 ТК РФ.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:
время фактической работы;
время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;
время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине;
время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года .

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:
время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 настоящего Кодекса;
время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;
абзац утратил силу с 10 августа 2008 года - Федеральный закон от 22 июля 2008 года N 157-ФЗ .

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Комментарий к статье 121 ТК РФ

По общему правилу в соответствии со ст. 115 ТК РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. То есть отпуск такой продолжительности предполагает работу в течение года, несмотря на то, что право на отпуск возникает у работника с первого дня его трудоустройства. Однако условием реализации такого права является определенный стаж.

Согласно ч.2 ст. 122 ТК РФ право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. Таким образом, при расчете отпуска, положенного работнику, работодателю необходимо исходить из стажа работы.

Комментируемая статья регламентирует, какие периоды включаются в такой стаж, а какие нет.

Так, для расчета стажа работы, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, учитываются:
- время фактической работы, т.е. время, в течение которого работник исполнял свои трудовые обязанности;
- время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность). В данный период включаются: время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха; время исполнения работником государственных или общественных обязанностей в случаях, если в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами эти обязанности должны исполняться в рабочее время (ст. 170 ТК РФ); время прохождения внеочередного медицинского осмотра в соответствии с медицинскими рекомендациями (ст. 219 ТК РФ); время участия в забастовке (ст. 414 ТК РФ); период работы специалистов в контрольно-ревизионных службах с освобождением от основной работы (ст. 60 Федерального закона от 12 июня 2002 года N 67-ФЗ "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации") и др.;
- время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе. На практике данный период времени чаще всего определяется решением суда;
- период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине;
- время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.

Согласно ч.2 комментируемой статьи в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются следующие периоды:
- время отсутствия работника на работе без уважительных причин. В данный период включается также время отстранения работника от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ, в том числе при появлении его на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения; в случае непрохождения им в установленном порядке обучения и проверки знаний и навыков в области охраны труда; в случае непрохождения им в установленном порядке обязательного медицинского осмотра и т.д. При этом следует учитывать, что в случае, если работник не прошел обязательный медицинский осмотр не по своей вине, то период отсутствия его на работе в связи с отстранением по этой причине включается в стаж работы;
- время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста. Согласно ст. 256 ТК РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.

Часть 3 комментируемой статьи уточняет порядок расчета стажа работы с вредными и (или) опасными условиями труда. В целях расчета стажа, дающего право на соответствующий ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, учитывается только фактически отработанное в соответствующих условиях время (см. комментарий к ст. 117).

Например, апелляционным определением Омского областного суда от 19 ноября 2014 года по делу N 33-7725/2014 отказано в удовлетворении требования о предоставлении дополнительного отпуска. По мнению истца, предоставляя ежегодный очередной отпуск, работодатель-ответчик в предоставлении дополнительного отпуска за отработанный рабочий год незаконно отказал. Решение суда мотивировано тем, что в стаж работы, дающий право на ежегодный дополнительный отпуск за работу во вредных и опасных условиях труда, включается только фактически отработанное в таких условиях время.

Другой комментарий к ст. 121 ТК РФ

1. В основе права на отпуск лежит стаж работы у данного работодателя. Стаж работы, или трудовой стаж, - это продолжительность работы, исчисляемая в днях, месяцах и годах.

В стаж засчитываются все фактически проработанные работником дни независимо от того, выполнял ли он свои непосредственные обязанности или был переведен на другую работу, не обусловленную трудовым договором. В стаж включаются все дни по календарю вне зависимости от конкретного графика работы. При работе на условиях неполного рабочего времени в стаж, дающий право на отпуск, включается весь календарный период работы независимо от того, был занят работник неполный рабочий день или неполную неделю.

2. К включаемым в стаж периодам, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность), помимо периодов, указанных в ч. 1 комментируемой статьи, относятся:

а) период временной нетрудоспособности работника (см. ст. 183 ТК);

б) отпуск по беременности и родам (см. ст. 255 ТК и комментарий к ней);

в) время освобождения беременных женщин от работы для диспансерного обследования в медицинских учреждениях (см. ст. 254 ТК);

г) отпуск работникам, усыновившим ребенка (см. ч. 1 ст. 257 ТК и комментарий к ней);

д) дополнительные дни отдыха, предоставляемые одному из родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами (см. ч. 1 ст. 262 ТК);

е) дополнительные дни отдыха, предоставляемые женщинам, работающим в сельской местности (см. ч. 2 ст. 262 ТК и комментарий к ней);

ж) дни освобождения от работы доноров в связи с медицинским обследованием и сдачей крови (см. ст. 186 ТК и комментарий к ней);

з) отпуск с сохранением заработной платы, предоставляемый для сдачи экзаменов и подготовки выпускных квалификационных работ лицам, совмещающим работу с обучением, а также отпуска без сохранения заработной платы, предоставляемые работникам, допущенным к вступительным экзаменам в образовательные организации, работникам - слушателям подготовительных отделений образовательных организаций и работникам, обучающимся по очной форме обучения (см. ст. ст. 173 - 176 ТК и комментарий к ним);

и) периоды выполнения работником государственных и общественных обязанностей в случаях, когда в соответствии с федеральным законом эти обязанности должны выполняться в рабочее время (см. ст. ст. 170, 171 ТК и комментарий к ним);

к) период повышения работником квалификации с отрывом от работы по направлению работодателя (см. ст. 187 ТК и комментарий к ней);

л) время ученичества на основании дополнительного ученического договора, заключенного работодателем с работником (см. ч. 2 ст. 198 ТК).

3. Правило о включении в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, времени отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью не более 14 календарных дней относится как к предоставляемым по просьбе работника отпускам без сохранения заработной платы, так и к отпускам, которые работодатель обязан предоставить по заявлению работника.

Если общая продолжительность отпусков без сохранения заработной платы, предоставленных работнику в течение года, превышает 14 календарных дней, то в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, время, превышающее 14 календарных дней, не включается.

4. В специальный стаж, дающий право на дополнительный отпуск за работу с вредными условиями 2, 3 и 4 степеней вредности и (или) опасными условиями труда, засчитываются лишь те дни, когда работник фактически был занят на работах, признанных вредными или опасными.